Итак НОКС•КЕЙС #1
Какая информация имеет значение и какие ключевые точки должны быть проверены? Каков сценарий ваших дальнейших действий в зависимости от результатов проверки? Какие решения вы бы приняли, когда и почему?Вопрос оказался сложным, поэтому делимся некоторыми подсказками.
Для начала необходимо определиться, имеет ли акционер соответствующее право.
Согласно п. 1 ст. 57 ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ об АО), такое право имеют акционеры, владеющие не менее чем 2 процентами голосующих акций общества.
Поскольку по условиям задачи акционер владеет привилегированными акциями, важно выяснить, являются ли они голосующими:
- Если нет, то у акционера не хватает голосов для реализации права на выдвижение кандидатов (13 000 обыкновенных акций от 750 000 составляет 1,7%).
- Если да, то такое право у него есть (21 100 совокупного количества акций от 1 000 000 составляет 2,01%).
Чтобы выяснить, являются ли привилегированные акции голосующими, нужно проанализировать, какие права они предоставляют.
В условиях задачи есть подсказка – это привилегированные акции типа А, размещенные при приватизации, акции такого типа размещались, как правило, в 90-х годах.
В соответствии с п. 5.3 Типового устава акционерного общества открытого типа, утвержденного Указом Президента РФ от 01.07.1992 № 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» (вместе с Положением о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа), «владельцы привилегированных акций типа А имеют право на получение ежегодного фиксированного дивиденда. Общая сумма, выплачиваемая в качестве дивиденда по каждой привилегированной акции типа А, устанавливается в размере 10% чистой прибыли Акционерного общества по итогам последнего финансового года, разделенной на число акций, которые составляют 25% уставного капитала общества. При этом, если сумма дивидендов, выплачиваемая Акционерным обществом по каждой обыкновенной акции в определенном году, превышает сумму, подлежащую выплате в качестве дивидендов по каждой привилегированной акции типа А, размер дивиденда, выплачиваемого по последним, должен быть увеличен до размера дивиденда, выплачиваемого по обыкновенным акциям».
Соответственно, нужно проанализировать текущий устав общества на предмет соответствия положений о размере дивиденда по привилегированным акциям типа А изначальному. Если соответствует – отлично. Если нет, то нужно провести исследование всей истории изменения прав по этим акциям на основании исторических редакций уставов и решения о выпуске/изменений в решение о выпуске на предмет соблюдения установленного законодательством о рынке ценных бумаг порядка такого изменения. Если он не был соблюден, руководствуемся первоначальной версией размера дивидендов. Зачем нам это нужно?
Согласно п. 5 ст. 32 ФЗ об АО, акционеры – владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества… имеют право голоса при принятии решений общим собранием акционеров по всем вопросам его компетенции, начиная с заседания или заочного голосования, следующих за годовым заседанием общего собрания акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право голоса акционеров – владельцев привилегированных акций такого типа при принятии решений общим собранием акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Соответственно, нужно установить:
а) закреплен ли размер дивиденда в уставе;
b) было ли на последнем годовом заседании принято решение о выплате дивидендов;
c) если было принято такое решение, то в полном ли размере.
Если решение о выплате дивидендов было принято в полном размере (который мы определили в предыдущем исследовании), то привилегированные акции не являются голосующими, поэтому у акционера нет права на внесение кандидатов для избрания в совет директоров. Если же решение о выплате дивидендов не было принято или размер дивидендов был меньше положенного, привилегированные акции предоставляют право голоса и у акционера право на выдвижение кандидатов есть. Будем исходить из того, что привилегированные акции голосующие.
Далее необходимо проверить, действительно ли акционер владеет указанным количеством акций на дату внесения предложения.
- Если права акционера учитываются номинальным держателем, в соответствии с п. 2.8 Положения Банка России от 16.11.2018 № 660-П «Об общих собраниях акционеров», к предложению должна прилагаться выписка по счету депо акционера, подтверждающая количество принадлежащих акционеру акций общества на дату не ранее семи рабочих дней до даты направления предложения.
- В случае если права на акции учитываются в реестре непосредственно регистратором, прикладывать выписку из реестра не требуется.
Таким образом, для установления соответствия предложения акционера требованиям законодательства эмитент вправе потребовать у регистратора предоставления соответствующей информации (ст. 8.6 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Следующий факт, который нужно исследовать, – соблюден ли срок подачи предложения.
Согласно п. 1 ст. 53 ФЗ об АО в редакции, действующей с 1 марта 2025 года, такие предложения должны поступить в общество не ранее 1 июля отчетного года и не позднее 31 января года, следующего за отчетным, если уставом общества не установлена более поздняя дата окончания приема таких предложений.
Таким образом, срок подачи предложения соблюден (3 октября 2025 года).
По условиям задачи совет директоров общества избран на три года в 2024 году. Такое решение сформулировано некорректно:
в силу п. 1.2 ст. 7 Федерального закона от 14.07.2022 № 292-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации, признании утратившим силу абзаца шестого части первой статьи 7 Закона Российской Федерации «О государственной тайне», приостановлении действия отдельных положений законодательных актов Российской Федерации и об установлении особенностей регулирования корпоративных отношений в 2022 и 2023 годах» до конца 2025 года акционерные общества вправе избрать членов совета директоров на срок до третьего годового общего собрания акционеров с момента избрания, т.е. не на три года (календарно), а до третьего годового заседания. Однако эта некорректная формулировка не делает соответствующее решение ничтожным.
Эта же норма говорит о том, что в случае, если общим собранием акционеров акционерного общества принято решение об избрании членов совета директоров на срок до третьего годового общего собрания акционеров, к такому обществу не подлежат применению требования п. 1 ст. 47 ФЗ об АО в части решения вопроса на годовом общем собрании акционеров об избрании совета директоров акционерного общества, п. 2 ст. 54 ФЗ об АО в части включения в повестку дня годового общего собрания акционеров вопроса об избрании совета директоров акционерного общества, п. 1 ст. 66 ФЗ об АО в части срока полномочий членов совета директоров акционерного общества.
Таким образом, прямой обязанности включать в повестку дня годового заседания общего собрания акционеров в 2026 году вопрос об избрании совета директоров нет.
Исходя из условий задачи, акционер не предложил включить в повестку дня вопросы, связанные с прекращением полномочий избранных членов совета директоров и избранием членов совета директоров, а только выдвинул кандидатов для избрания.
Как вы предлагаете поступить в такой ситуации:
- отказать акционеру со ссылкой на п. 5 ст. 53 ФЗ об АО – его предложение не соответствует требованиям ФЗ об АО и иных правовых актов Российской Федерации, потому что совет директоров избран на три года;
- отказать акционеру со ссылкой на п. 5 ст. 53 ФЗ об АО – его предложение не соответствует требованиям ФЗ об АО и иных правовых актов Российской Федерации, потому что нельзя выдвинуть кандидатов для избрания, не предложив одновременно включить в повестку дня вопрос об избрании совета директоров;
- принять предложение и внести по инициативе совета директоров в повестку дня годового заседания вопросы о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и избрании совета директоров, включив предложенные акционером кандидатуры в список для избрания;
- сделать вид, что никаких предложений не поступало, и проигнорировать;
- иной вариант (укажите какой);
- должен быть иной вариант, но у меня нет идей.
Основываясь на приведенных ранее фактах НОКС-КЕЙС #1: ВОПРОС, полагаем следующее:
- Избранный состав совета директоров Общества действует до третьего годового общего собрания акционеров, которое должно состояться в 2027 г.
- Для избрания нового состава совета директоров Общества необходимо принятие общим собранием акционеров решения о досрочном прекращении полномочий ранее избранных членов совета директоров Общества, поскольку срок, на который они избраны в соответствии с вышеуказанными положениями законодательства, не истек.
- Акционер использовал свое право выдвижения кандидатов в совет директоров в соответствии с п. 1 ст. 53 Закона № 208-ФЗ.
- Поступившее в Общество предложение от акционера содержит необходимую информацию в соответствии с п. 3, 4 ст. 53 Закона № 208-ФЗ, количество предлагаемых кандидатов не превышает количественный состав совета директоров, срок для направления предложений соблюден.
- Если привилегированные акции являются голосующими, акционер владеет необходимым количеством акций для выдвижения кандидатов (13000 + 7100 = 20100, что составляет 2,01% от 1 000 000 голосующих акций).
- Акционер вправе, но не обязан предлагать вопросы в повестку дня годового заседания общего собрания акционеров, кроме того, акционер не может знать или предполагать полный перечень вопросов, которые будут включены в повестку дня годового заседания общего собрания акционеров (по предложению других акционеров или по инициативе самого совета директоров), поэтому в действиях акционера по выдвижению кандидатов в совет директоров Общества, по нашему мнению, недобросовестности не усматривается.
Несмотря на то что в предложении акционера не содержится требование о включении вопроса повестки дня о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и избрании нового состава совета директоров, это не исключает возможность того, что соответствующие предложения поступят от других акционеров Общества или будут включены в повестку дня годового заседания общего собрания акционеров по инициативе совета директоров.
Поскольку до окончательного утверждения советом директоров итоговой повестки дня годового заседания общего собрания акционеров существует неопределенность относительно указанных вопросов, отказ акционеру на этапе рассмотрения предложений акционеров, поступивших в срок, установленный абз. 1 п. 1 ст. 53 Закона № 208-ФЗ, будет неправомерным.
Считаем возможным принять требование акционера в отношении предлагаемых им кандидатов и включить их в перечень кандидатур для избрания в состав совета директоров Общества с оговоркой – в случае, если в повестку дня годового заседания общего собрания акционеров будут включены вопросы о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров Общества и избрании членов совета директоров Общества.
Такой вариант решения, с одной стороны, не нарушает права акционера и не препятствует их осуществлению, с другой стороны, не возлагает на Общество, его акционеров или совет директоров каких-либо обязательств по включению соответствующих вопросов в повестку, а кроме того, минимизирует риски жалоб и судебных исков со стороны конфликтующей группы акционеров.
Кроме того, сначала нужно дождаться окончания срока приема предложений в повестку дня годового заседания общего собрания от акционеров – по общему правилу это будет 31 января 2026 г., если уставом общества не установлена более поздняя дата окончания приема таких предложений, возможно, соответствующие вопросы будут предложены ими.
Поступившие предложения должны быть рассмотрены не позднее 5 дней с даты окончания срока приема предложений. По Закону № 208-ФЗ уведомлять акционера о том, что его предложение принято, не требуется (Закон № 208-ФЗ устанавливает обязанность уведомления акционера только об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества не позднее 3 рабочих дней с даты его принятия), но лучше проверить, не предусмотрена ли такая обязанность уставом или положением об общем собрании акционеров Общества.
